[ 王瑜 ]——(2006-4-14) / 已閱9015次
杜康何以自解憂
兼談老字號的使用之困
“對酒當(dāng)歌，人生幾何……何以解憂，唯有杜康”。魏武帝曹操的詩句讓杜康酒文化得以流傳千古，名揚(yáng)海內(nèi)外。1972年，日本首相田中訪華，為表示對中華文化的仰慕，田中對周恩來吟誦曹操的詩句：“何以解憂，唯有杜康”，并表示希望能喝到中國的杜康酒。然而，當(dāng)時(shí)的中國已找不到了“杜康”，在這種情況下，周恩來要求：“復(fù)興杜康，為國增光”。
相傳，杜康是中國造酒的始祖。在河南汝陽、伊川，在陜西的白水，都從歷史上找到了杜康的淵源，三地相繼開始生產(chǎn)“杜康”酒。上個(gè)世紀(jì)70年代初期，根據(jù)當(dāng)時(shí)我國釀酒行業(yè)的習(xí)慣，河南的兩家酒廠都將杜康作為酒的特定名稱，而不是作為商標(biāo)注冊使用。1980年10月11日，國家工商局、商業(yè)部、輕工部下發(fā)了《關(guān)于改進(jìn)酒類商標(biāo)注冊的聯(lián)合通知》，要求酒的名稱和商標(biāo)名稱統(tǒng)一，一種商標(biāo)只允許一家注冊。據(jù)此，汝陽、伊川兩企業(yè)分別申請注冊“杜康”商標(biāo)。兩家都來注冊，批準(zhǔn)哪一家成了問題。1981年2月3日，在河南省有關(guān)負(fù)責(zé)人協(xié)調(diào)下，兩企業(yè)達(dá)成一致：一家注冊、兩家使用。為保證“杜康”商標(biāo)注冊后兩家共同使用的權(quán)益，河南省政府專門下發(fā)文件，明確規(guī)定：“同一商標(biāo)，兩廠共同使用。”1983年3月1日《商標(biāo)法》公布后，為進(jìn)一步解決以前遺留下來的這一復(fù)雜的商標(biāo)問題，國家工商局于1983年7月18日召集使用“杜康”商標(biāo)的河南汝陽、河南伊川及陜西白水3家杜康酒廠在北京協(xié)商，并根據(jù)《商標(biāo)法》第26條之規(guī)定，達(dá)成“一家注冊，另外兩家無償長期使用”的協(xié)議。
1989年，汝陽酒廠鑒于所處于的行政村即為杜康村，杜康河、杜康泉也在同一地理區(qū)域內(nèi)，向商標(biāo)局提出了“杜康村及圖”、“杜康河及圖”、“杜康泉及圖”三個(gè)商標(biāo)的注冊申請。對此，商標(biāo)局初步審定并公告，伊川杜康酒廠提出異議。1995年7月，商標(biāo)局審查裁定異議不成立，予以核準(zhǔn)注冊。伊川酒廠又向商標(biāo)評審委員會提出復(fù)審申請，2003年7月，商標(biāo)評審委員會以兩家企業(yè)經(jīng)過長期使用，消費(fèi)者對“伊川”、“汝陽”標(biāo)志及其所標(biāo)示的產(chǎn)品能夠相互區(qū)分，產(chǎn)品也擁有各自的銷售渠道和消費(fèi)群體為由，作出了復(fù)審理由不成立，予以核準(zhǔn)注冊的裁定。伊川杜康不服，于是以商標(biāo)評審委員會為被告，向北京市第一中級法院提起行政訴訟，2003年12月18日，一審法院審理后認(rèn)為被告所作的異議商標(biāo)與引證商標(biāo)不近似的認(rèn)定缺乏事實(shí)及法律理由，判決撤銷其異議復(fù)審裁定。商標(biāo)評審委員會和汝陽酒廠不服提起上訴，2004年6月10日，北京高院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。
三家杜康猶如三個(gè)兄弟，出生于以行政為主導(dǎo)，不講究法律的特殊年代，卻生活在法制相對健全的時(shí)代，兩個(gè)時(shí)代不可避免地要發(fā)生沖突，于是三個(gè)杜康很是煩惱，卻不知如何解憂愁。十幾年的紛爭，終審的判決并沒有實(shí)際解決杜康商標(biāo)的使用問題。杜康稱不上是個(gè)老字號，但和老字號一樣帶有濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)行政色彩，面臨同樣的糾紛和困擾。透過杜康商標(biāo)糾紛，我們可以看到老字號同樣悲慘的命運(yùn)，由此引發(fā)我們對解決老字號問題的探索。
老字號，是中華民族的瑰寶，是一種珍貴的文化遺產(chǎn)或者非物質(zhì)遺產(chǎn)，不僅需要保護(hù)，更要讓老字號重放光輝。一個(gè)老字號本來是一家，各地的分號在社會主義改造中，就地實(shí)行屬地管理，各個(gè)分號直接劃歸當(dāng)?shù)卣枚硕说拇蠹彝ケ簧鹕⒊筛髯元?dú)立的無數(shù)個(gè)小家庭。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，商號并沒有多大的經(jīng)濟(jì)意義，這些小家各自倒也相安無事，歷史的車輪行進(jìn)到市場經(jīng)濟(jì)時(shí)代，老字號的價(jià)值被重新發(fā)現(xiàn)，于是成為各自爭搶的資源，一個(gè)老字號應(yīng)當(dāng)只能歸屬一家，但是各小家都要使用，原來的一家人成為各自為戰(zhàn)的對頭，比較典型的是上海的張小泉和杭州張小泉之戰(zhàn)。即使是彼此沒有紛爭，也往往一家的行為秧及其他的無辜，比如南京冠生園的陳年月餅陷事件，使上海的冠生園也橫遭牽連。更多的老字號因?yàn)闋砍兜奖姸嗤T的兄弟關(guān)系，各家無法形成共識，這些老字號沉寂了，在漸漸褪去歷史的光芒，有隨時(shí)光的流逝而湮滅的危險(xiǎn)。
解決老字號最好的辦法就是將老字號注冊為商標(biāo)，關(guān)鍵要解決好兩個(gè)問題：由誰來注冊？怎么使用？
首先要解決由誰來注冊的問題。老字號一般都涉及到多家企業(yè)，這些企業(yè)原本是一家，不管由那一家注冊對其他家都是不公平的。商標(biāo)具有排他的壟斷使用權(quán)，一家注冊了，其他家未經(jīng)許可就不能使用，本來是大家共同享有的資源，憑什么叫你一家給單獨(dú)占有？那么如何解決這個(gè)問題呢？其實(shí)杜康在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，由政府主導(dǎo)的解決方式不失為一個(gè)可以借鑒的好方法，“一家注冊，其他家免費(fèi)使用�！薄渡虡�(biāo)法》第五條規(guī)定：“兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請注冊同一商標(biāo)，共同享有和行使該商標(biāo)專用權(quán)�！鄙虡�(biāo)法的這個(gè)規(guī)定，給我們解決老字號問題提供了另一種思路，可以讓原使用老字號的企業(yè)共同將老字號申請商標(biāo)注冊。這樣就能公平地解決兄弟企業(yè)申請老字號的商標(biāo)注冊問題。那么對老字號由誰注冊商標(biāo)問題有了兩種方式：1、由其中的一家注冊，其他家免費(fèi)使用，2、各方共同來注冊，共同使用。
關(guān)于注冊還有一些需要注意，鑒于老字號的特性和歷史遺留問題，本人主張老字號作為商標(biāo)注冊，其注冊使用范圍一般應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制在老字號的原使用范圍內(nèi)，不宜擴(kuò)大使用，因?yàn)楦骷医?jīng)過半個(gè)多世紀(jì)的獨(dú)立發(fā)展，業(yè)務(wù)范圍已經(jīng)發(fā)生了很大的變化，如果擴(kuò)大使用范圍，對其他共有人將造成一定的限制影響。
商標(biāo)注冊了，大家都有份，或者大家都可以使用，就出現(xiàn)了另一個(gè)問題，怎么使用，所以接下來要解決怎么使用的問題。大家都有份其實(shí)幾乎等于大家誰都沒有份，就像公用的綠地，誰都可以去踩上一腳，只有人踩，沒有維護(hù)，不久綠地成了操場。那些免費(fèi)使用者更不會愛惜，這樣老字號可能死得更快。多方共同使用一各商標(biāo)必須要制定使用規(guī)則，各方均應(yīng)當(dāng)按規(guī)則辦事，共同維護(hù)老字號。首先各方共同組建老字號使用管理委員會，共同制定商標(biāo)使用規(guī)則，大家在管理委員會的監(jiān)督管理下使用老字號，共同維護(hù)老字號。使用規(guī)則包括內(nèi)部使用規(guī)則，對外轉(zhuǎn)讓、許可使用規(guī)則，共同維護(hù)的規(guī)則等。對內(nèi)使用規(guī)則主要規(guī)范內(nèi)部使用，如果有違反使用規(guī)則的使用行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲制止，比如使用老字號的產(chǎn)品粗制濫造或服務(wù)質(zhì)量低劣等，應(yīng)當(dāng)立刻停止其使用老字號的權(quán)利，如果在一定的時(shí)間內(nèi)仍然不能改正的，則應(yīng)當(dāng)永久取消其使用權(quán)。老字號應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制對外轉(zhuǎn)讓，對外許可需要制定許可規(guī)則，由管理委員會統(tǒng)一對外許可，統(tǒng)一監(jiān)控許可使用情況，收取的許可費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)用于該商標(biāo)的維護(hù)，比如用作宣傳等。
作者：王律師，知識產(chǎn)權(quán)公司首席顧問律師
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