[ 褚靜 ]——(2012-10-9) / 已閱4777次
準據(jù)法是指經沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律關系當事人權利與義務的特定的實體法。例如，對于“合同方式適用合同締結地法”這一沖突規(guī)范，如果合同的締結地是英國，準據(jù)法即為英國的實體法；如果合同締結地為中國，準據(jù)法即為中國的實體法。
準據(jù)法在通常情況下，國家有關沖突規(guī)范中連結點的指引可以順利地確定調整涉外民商事法律關系當事人權利義務的準據(jù)法。但是，在下列特殊情況下，準據(jù)法的確定較為復雜，需要在理論和實踐中加以解決。
1、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法的確定
準據(jù)法所屬國為多法域國家是指該國內部法律體系不統(tǒng)一，由于各法域之間的立法規(guī)定不同而產生區(qū)際法律沖突。在該種情況下，究竟適用它的哪一個法域的法律為準據(jù)法?
（1）外國的不同做法
各國對存在區(qū)際法律沖突時準據(jù)法的確定存在以下幾種不同的解決方法：
①根據(jù)準據(jù)法所屬國的“區(qū)際私法”確定準據(jù)法；
②直接根據(jù)沖突規(guī)范中的連結點確定準據(jù)法；
③依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法；
④以當事人的住所地法、居所地法或所屬地方的法律代替其本國法；
⑤采用國際私法的規(guī)定確定準據(jù)法。
（2）中國的做法
中國兼采上述第①種和第③種辦法，表現(xiàn)為《民通意見》第192條：“依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關于調整國內法律沖突的規(guī)定，確定應適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律�！�
2、時際法律沖突與準據(jù)法的確定
（1）時際法律沖突產生的原因
國際私法上準據(jù)法所屬國經常存在新舊法交替的情況，包括：
①法院地國沖突規(guī)范在涉外民事法律關系發(fā)生后有所改變；
②沖突規(guī)范所援引的準據(jù)法發(fā)生變更；
③構成法院地國沖突規(guī)范連結點的事實發(fā)生變化。在出現(xiàn)新舊法交替時應當如何確定準據(jù)法，就是所謂的時際法律沖突和準據(jù)法的確定。
(2)各國的做法
對以上第①種和第②種情況的處理，國際上尚未形成統(tǒng)一原則，一般由準據(jù)法所屬國在其新修訂的準據(jù)法中明確規(guī)定其是否有溯及力及溯及力的范圍。對于第③種情況的處理，主要是通過各國國內法的沖突規(guī)范本身加以規(guī)定或通過“時間因素”的明確規(guī)定給法院提供具體指示。
3、人際法律沖突與準據(jù)法的確定
人際法律沖突即同一國家中適用于不同民族、種族、宗教、部落或階級成員的民商事法律之間在效力上的沖突。解決人際法律沖突的準據(jù)法問題，通常做法是由該國的人際沖突法或人際私法確定。如果該國無人際沖突法和人際私法，則適用與案件或當事人有最密切聯(lián)系的法律為其準據(jù)法。
